Trasformazione omogenea progressiva di S.a.s. in S.r.l. unipersonale: strumento per frodare i creditori?

𝗧𝗿𝗮𝘀𝗳𝗼𝗿𝗺𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗶 𝘀𝗮𝘀, quando viene a mancare la pluralità dei soci, ma prima della scadenza del termine di 6 mesi, 𝗶𝗻 𝘀𝗿𝗹 𝘂𝗻𝗶𝗽𝗲𝗿𝘀𝗼𝗻𝗮𝗹𝗲…

se asserita omogenea progressiva, riesce a diventare lo strumento per frodare i creditori della società di partenza

𝗜𝗹 𝗰𝗮𝘀𝗼

𝗠𝗶 è 𝗰𝗮𝗽𝗶𝘁𝗮𝘁𝗼, di recente, di occuparmi di un caso in cui 𝘂𝗻 𝗰𝗿𝗲𝗱𝗶𝘁𝗼𝗿𝗲 𝗱𝗶 𝘂𝗻𝗮 𝘀.𝗮.𝘀 ( iscritta al RI, costituita da due soci, uno accomandante l’altro accomandatario ) 𝘀𝗶 è 𝗿𝗶𝘁𝗿𝗼𝘃𝗮𝘁𝗼, alla morte del socio accomandatario, 𝗮𝗱 𝗮𝘀𝘀𝗶𝘀𝘁𝗲𝗿𝗲 impotente, 𝗮𝗱 𝘂𝗻𝗮 𝘁𝗿𝗮𝘀𝗳𝗼𝗿𝗺𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 qualificata come 𝗼𝗺𝗼𝗴𝗲𝗻𝗲𝗮 𝗽𝗿𝗼𝗴𝗿𝗲𝘀𝘀𝗶𝘃𝗮, perpetrata ai danni delle proprie ragioni creditorie, dall’unico socio superstite di una s.a.s (socio accomandante).

𝗡𝗲𝗹𝗹𝗼 𝘀𝗽𝗲𝗰𝗶𝗳𝗶𝗰𝗼:

𝚃̲𝚊̲𝚕̲𝚎̲ ̲𝚜̲𝚘̲𝚌̲𝚒̲𝚘̲ ̲𝚊̲𝚌̲𝚌̲𝚘̲𝚖̲𝚘̲𝚍̲𝚊̲𝚗̲𝚝̲𝚎̲ ̲𝚑̲𝚊̲ ̲𝚍̲𝚎̲𝚌̲𝚒̲𝚜̲𝚘̲ ̲𝚕̲𝚊̲ ̲𝚝̲𝚛̲𝚊̲𝚜̲𝚏̲𝚘̲𝚛̲𝚖̲𝚊̲𝚣̲𝚒̲𝚘̲𝚗̲𝚎̲ ̲𝚒̲𝚗̲ ̲𝚜̲𝚛̲𝚕̲ ̲𝚞̲𝚗̲𝚒̲𝚙̲𝚎̲𝚛̲𝚜̲𝚘̲𝚗̲𝚊̲𝚕̲𝚎̲ ̲𝚙̲𝚛̲𝚒̲𝚖̲𝚊̲ ̲𝚍̲𝚎̲𝚕̲𝚕̲𝚊̲ ̲𝚜̲𝚌̲𝚊̲𝚍̲𝚎̲𝚗̲𝚣̲𝚊̲ ̲𝚍̲𝚎̲𝚕̲ ̲𝚝̲𝚎̲𝚛̲𝚖̲𝚒̲𝚗̲𝚎̲ ̲𝚍̲𝚒̲ ̲𝟼̲ ̲𝚖̲𝚎̲𝚜̲𝚒̲,̲ ossia prima che si potesse tecnicamente sostenere in diritto che la s.a.s fosse entrata in stato di liquidazione.

𝗖𝗼𝘀𝗮 𝘀𝗮𝗻𝗰𝗶𝘀𝗰𝗲 𝗹𝗮 𝗹𝗲𝗴𝗴𝗲?

𝘓’𝘢𝘳𝘵. 2272 𝘤.𝘤 𝘢𝘭 𝘯. 4 𝘀𝘁𝗮𝗯𝗶𝗹𝗶𝘀𝗰𝗲 quale causa di scioglimento, 𝗻𝗲𝗹𝗹’𝗲𝘃𝗲𝗻𝘁𝘂𝗮𝗹𝗶𝘁à 𝗰𝗵𝗲 𝘃𝗲𝗻𝗴𝗮 𝗮 𝗺𝗮𝗻𝗰𝗮𝗿𝗲 𝗹𝗮 𝗽𝗹𝘂𝗿𝗮𝗹𝗶𝘁𝗮 𝗱𝗲𝗶 𝘀𝗼𝗰𝗶 – segnatamente nel caso di s.a.s la mancanza di una delle 2 categorie di soci – 𝗶𝗹 𝗱𝗲𝗰𝗼𝗿𝘀𝗼 𝗱𝗶 𝟲 𝗺𝗲𝘀𝗶 senza che essa sia stata ricostituita 𝗲𝗱 è 𝗮𝗹𝘁𝗿𝗲𝘀𝗶 𝗽𝗮𝗰𝗶𝗳𝗶𝗰𝗼 𝗶𝗻 𝗱𝗶𝗿𝗶𝘁𝘁𝗼 𝗰𝗵𝗲 𝗮𝗹 𝘃𝗲𝗿𝗶𝗳𝗶𝗰𝗮𝗿𝘀𝗶 𝗱𝗶 𝘂𝗻𝗮 𝗰𝗮𝘂𝘀𝗮 𝗱𝗶 𝘀𝗰𝗶𝗼𝗴𝗹𝗶𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼 𝗹𝗲 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁𝗮 𝗱𝗶 𝗽𝗲𝗿𝘀𝗼𝗻𝗲, 𝗮 𝗱𝗶𝗳𝗳𝗲𝗿𝗲𝗻𝘇𝗮 𝗱𝗶 𝗾𝘂𝗲𝗹𝗹𝗲 𝗱𝗶 𝗰𝗮𝗽𝗶𝘁𝗮𝗹𝗶, 𝗲𝗻𝘁𝗿𝗮𝗻𝗼 𝗮𝘂𝘁𝗼𝗺𝗮𝘁𝗶𝗰𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗶𝗻 𝗹𝗶𝗾𝘂𝗶𝗱𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲.

𝗠𝗮.. ?

Ma 𝗶𝗻 𝘁𝗮𝗹𝗶 𝗰𝗮𝘀𝗶 𝘀𝗶 𝗰𝗿𝗲𝗮 𝘂𝗻 𝗰𝗼𝗿𝘁𝗼𝗰𝗶𝗿𝗰𝘂𝗶𝘁𝗼 in quanto il termine di decorrenza di 6 mesi, previsto dal legislatore, opera quale condizione sospensiva e non risolutiva.

Il che significa per un creditore sociale che, affinchè possa dirsi aperto lo stato di liquidazione della società, 𝗾𝘂𝗲𝘀𝘁𝗶 𝗱𝗲𝗯𝗯𝗮 𝗮𝘀𝗽𝗲𝘁𝘁𝗮𝗿𝗲 𝗹𝗮 𝘀𝗰𝗮𝗱𝗲𝗻𝘇𝗮 𝗱𝗲𝗹 𝘁𝗲𝗿𝗺𝗶𝗻𝗲 𝗱𝗶 𝟲 𝗺𝗲𝘀𝗶 𝗶𝗻 𝗾𝘂𝗮𝗻𝘁𝗼 𝘀𝗼𝗹𝗼 𝗶𝗻 𝗾𝘂𝗲𝗹 𝗺𝗼𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼, 𝗻𝗲𝗹𝗹’𝗲𝘃𝗲𝗻𝘁𝘂𝗮𝗹𝗶𝘁à 𝗰𝗵𝗲 𝗻𝗼𝗻 𝘃𝗲𝗻𝗴𝗮 𝗿𝗶𝗰𝗼𝘀𝘁𝗶𝘁𝘂𝗶𝘁𝗮 𝗹𝗮 𝗽𝗹𝘂𝗿𝗮𝗹𝗶𝘁𝗮 𝗱𝗲𝗶 𝘀𝗼𝗰𝗶, 𝗹𝗮 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à 𝗱𝗲bba 𝗽𝗿𝗼𝗰𝗲𝗱𝗲𝗿𝗲 𝗮𝗹 𝗽𝗮𝗴𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼 𝗱𝗲𝗶 propri 𝗱𝗲𝗯𝗶𝘁i 𝗽𝗲𝗿 𝗽𝗼𝗶 𝗼𝘁𝘁𝗲𝗻𝗲𝗿𝗲 𝗹𝗮 𝗰𝗮𝗻𝗰𝗲𝗹𝗹𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗮𝗹 𝗥𝗜.

𝗦𝗲 𝗱𝘂𝗿𝗮𝗻𝘁𝗲 𝗶𝗹 𝗱𝗲𝗰𝗼𝗿𝘀𝗼 𝗱𝗲𝗶 𝘁𝗲𝗿𝗺𝗶𝗻𝗶, l’unico socio superstite, accomandante, 𝗽𝗿𝗼𝗰𝗲𝗱𝗲 𝗮𝗱 𝗲𝗳𝗳𝗲𝘁𝘁𝘂𝗮𝗿𝗲 𝗹𝗮 𝘁𝗿𝗮𝘀𝗳𝗼𝗿𝗺𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝘀.𝗮.𝘀 𝗶𝗻 𝘀𝗿𝗹 𝘂𝗻𝗶𝗽𝗲𝗿𝘀𝗼𝗻𝗮𝗹𝗲 𝗾𝘂𝗲𝗹𝗹𝗮 𝘁𝗿𝗮𝘀𝗳𝗼𝗿𝗺𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲, piegata ad un tentativo velleitario di elusione della fase di liquidazione, 𝘃𝗲𝗿𝗿à 𝗾𝘂𝗮𝗹𝗶𝗳𝗶𝗰𝗮𝘁𝗮 𝗰𝗼𝗺𝗲 𝗼𝗺𝗼𝗴𝗲𝗻𝗲𝗮 𝗽𝗿𝗼𝗴𝗿𝗲𝘀𝘀𝗶𝘃𝗮 𝗰𝗼𝗻 𝗹𝗮 𝗰𝗼𝗻𝘀𝗲𝗴𝘂𝗲𝗻𝘇𝗮 𝗶𝗻 𝘁𝗲𝗿𝗺𝗶𝗻𝗶 𝗱𝗶 𝗱𝗶𝗿𝗶𝘁𝘁𝗼 𝗱𝗶 𝘂𝗻’𝗼𝗽𝗲𝗿𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗶𝗺𝗺𝗲𝗱𝗶𝗮𝘁𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗲 𝗲𝗳𝗳𝗶𝗰𝗮𝗰𝗲, 𝗶𝗻 𝗾𝘂𝗮𝗻𝘁𝗼 𝗻𝗼𝗻 𝘀𝗼𝗴𝗴𝗲𝘁𝘁𝗮 𝗮𝗹𝗹’𝗼𝗯𝗯𝗹𝗶𝗴𝗼 𝗱𝗶 pubblicità, prodromico all’ 𝗼𝗽𝗽𝗼𝘀𝗶𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗶 𝗰𝗿𝗲𝗱𝗶𝘁𝗼𝗿𝗶, e come tale operazione silente che non potrebbe neppure essere conoscibile al creditore al fine di fare in modo che la trasformazione abbia finalità liquidatorie.

𝗠𝗮 𝘀𝗲 𝗶𝗻𝘃𝗲𝗰𝗲 𝗰𝗶 𝘁𝗿𝗼𝘃𝗮𝘀𝘀𝗶𝗺𝗼 temporalmente 𝗱𝗼𝗽𝗼 𝗶𝗹 𝗱𝗲𝗰𝗼𝗿𝘀𝗼 𝗱𝗶 𝘀𝗲𝗶 𝗺𝗲𝘀𝗶, con una 𝘀𝗼𝗰𝗶𝗲𝘁à, 𝗼𝗿𝗺𝗮𝗶 𝗱𝗶𝘃𝗲𝗻𝘂𝘁𝗮 𝗶𝗺𝗽𝗿𝗲𝘀𝗮 𝗶𝗻𝗱𝗶𝘃𝗶𝗱𝘂𝗮𝗹𝗲, la medesima operazione , cioè a dire trasformazione in 𝘀𝗿𝗹 𝘂𝗻𝗶𝗽𝗲𝗿𝘀𝗼𝗻𝗮𝗹𝗲, per consolidato orientamento della giurisprudenza di legittimità dal 2015, è da ritenersi inammissibile, e laddove ammessa dal Consiglio Notarile del Triveneto, deve necessariamente subire l’applicazione della disciplina di cui all’art. 2500 novies prevista per l’ipotesi di trasformazione eterogenea e come tale soggetta al diritto di opposizione dei creditori con le conseguenziali tutele in loro favore.